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湯書國(guó)
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個(gè)人簡(jiǎn)介：
湯書國(guó)律師
中國(guó)政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法碩士
曾任山東外事翻譯學(xué)院法律教師、
曾任山東航空集團(tuán)有限公司法律處處長(zhǎng)、首席律師
現(xiàn)為康達(dá)青島律師事務(wù)所公司一部主任 律師
在公司法、房地產(chǎn)法 國(guó)際貿(mào)易法方面有專門的研究和豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。
電話：0532-5026188-311
手機(jī)：13780660618
股權(quán)轉(zhuǎn)讓風(fēng)險(xiǎn)及防范
通過(guò)協(xié)議轉(zhuǎn)讓法人股，是我國(guó)上市公司進(jìn)行資產(chǎn)重組的主要形式，因此協(xié)議轉(zhuǎn)讓法人股市場(chǎng)與公眾股市場(chǎng)一樣是非常重要的交易市場(chǎng)，但因公眾股市場(chǎng)交易有結(jié)算公司的結(jié)算擔(dān)保，使交易雙方基本上不承擔(dān)本金風(fēng)險(xiǎn)，而法人股轉(zhuǎn)讓現(xiàn)在尚不能做到這一點(diǎn)，證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)只負(fù)責(zé)股份的過(guò)戶而不承擔(dān)監(jiān)督資金交收的責(zé)任，因而使法人股協(xié)議轉(zhuǎn)讓存在很大的風(fēng)險(xiǎn)。下面的案例可見(jiàn)一斑。
案例A：出讓人大意，股權(quán)轉(zhuǎn)走，股金不見(jiàn)
1999年8月，四川A公司辦公室忽然收到某銀行催款單，催促其償還已到期的3000萬(wàn)元人民幣貸款。A公司收到通知，如墜霧中，從未向該銀行借款，為何發(fā)來(lái)催收通知？立即追查方知事情真相，原來(lái)早在1998年8月，廣東B公司已擅自將受讓A公司的股權(quán)質(zhì)押貸款3000萬(wàn)人民幣自用，但B公司卻只支付了800萬(wàn)元的轉(zhuǎn)讓款，尚有6000萬(wàn)元的轉(zhuǎn)讓款一直未付。后來(lái)A公司發(fā)現(xiàn)問(wèn)題更嚴(yán)重：B公司總經(jīng)理千呼萬(wàn)喚不回音，辦公場(chǎng)所也早已是人去樓空。
四川A公司成立于1989年，主要經(jīng)營(yíng)鋼坯、鋼材、石油化工機(jī)械。為了改變因?yàn)楫a(chǎn)品單一、行業(yè)不景氣所造成的經(jīng)營(yíng)不利局面，決定尋求新的合作者。1997年秋，四川A公司經(jīng)介紹，開(kāi)始與廣東B公司接觸，并很快決定將集團(tuán)的一部分股份轉(zhuǎn)讓給B公司，B公司創(chuàng)建于80年代初，主要經(jīng)營(yíng)內(nèi)河航運(yùn)、化工、船舶維修等業(yè)務(wù)，80年代中期開(kāi)始迅猛發(fā)展，90年代初發(fā)展至頂峰，總資產(chǎn)達(dá)到近3億元人民幣。但近幾年其主營(yíng)業(yè)務(wù)由于受到高速公路業(yè)的挑戰(zhàn)，開(kāi)始走下坡路，資金周轉(zhuǎn)發(fā)生困難，正苦覓新的“發(fā)展”機(jī)會(huì)。所以與A公司一拍即合，當(dāng)即決定購(gòu)買A公司的股份。經(jīng)過(guò)極短時(shí)間的磋商，雙方簽訂了《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》，協(xié)議的基本內(nèi)容大致如下：A公司向B公司轉(zhuǎn)讓3000余萬(wàn)股法人股，轉(zhuǎn)讓總價(jià)為人民幣6800萬(wàn)元；B公司向A公司分期購(gòu)買股份的款項(xiàng)。
簽訂了轉(zhuǎn)讓協(xié)議，A公司以為公司發(fā)展有望，欣欣然為B公司辦理了股權(quán)轉(zhuǎn)讓過(guò)戶手續(xù)。1997年11月初，A公司召開(kāi)董事會(huì)，確定B公司在A公司召開(kāi)董事會(huì)，確定B公司在A公司中占有40的股份，為集團(tuán)第一大股東。也正是在這個(gè)12月末，B公司還將其一全資子公司75的股權(quán)賣給了A公司，收購(gòu)價(jià)為7400萬(wàn)元人民幣，收購(gòu)款自1999年起至2000年分三年支付，如此好事直讓A公司興奮不已。
B公司大模大樣入主了A公司，實(shí)實(shí)在在的成了A公司的主人。但直到今日，A公司僅收到B公司給付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款800萬(wàn)元人民幣，余下款項(xiàng)卻遲遲不肯給付。A公司開(kāi)始有些著急，只好就此問(wèn)題與B公司再行協(xié)商，1998年9月30日，雙方又訂立了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的《補(bǔ)充協(xié)議》，補(bǔ)充協(xié)議的基本內(nèi)容為：在B公司未全部付清股權(quán)轉(zhuǎn)讓款之前，其所持有的成都集團(tuán)的40的法人股權(quán)仍屬于A公司所有，B公司無(wú)支配權(quán)和處置權(quán)，不得將該股權(quán)進(jìn)行任何形式的質(zhì)押和抵押。如B公司不能履行該協(xié)議約定條款，A公司將收取違約金。
簽訂了補(bǔ)充協(xié)議，A公司松了一口氣，自認(rèn)為上了一道保險(xiǎn)。但誰(shuí)知B公司并不履行這個(gè)協(xié)議。A公司急了，不停的催促B公司，直催得B公司拿出了一張250萬(wàn)元人民幣匯款單和一份318萬(wàn)美元存款證明。一頭霧水的A公司在看到這些單證后，就相信了B公司完全有償付能力。
案例B：一女二嫁，受讓者疏忽，人財(cái)兩空
上述“慘案”并非個(gè)案，1996年，還曾發(fā)生了寧聯(lián)公司“一女二嫁”事件，除受害方是購(gòu)買方，兩事件性質(zhì)幾乎相同。寧聯(lián)公司于1996年7月8日與寧中公司簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，寧聯(lián)公司將500萬(wàn)股法人股賣給寧中公司，寧中公司依協(xié)議向?qū)幝?lián)公司支付了全部購(gòu)買股權(quán)的款項(xiàng)，正準(zhǔn)備辦理過(guò)戶手續(xù)時(shí)，發(fā)現(xiàn)寧聯(lián)公司又與湖北某公司簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，且在上海證券交易所中央登記結(jié)算公司為湖北某公司辦理了股權(quán)過(guò)戶手續(xù)。這是一出一女二嫁的現(xiàn)代劇。寧中公司得知此事后向?qū)幉ㄖ屑?jí)人民法院提起了股權(quán)歸屬訴訟。在訴訟過(guò)程中，又發(fā)生了另外一個(gè)訴訟。湖北某公司得到股權(quán)后，于1997年5月與海南某公司簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，因湖北某公司未能及時(shí)給海南某公司辦理股權(quán)過(guò)戶手續(xù)，海南某公司于1997年月向武漢市中級(jí)人民法院提起訴訟，武漢市中級(jí)人民法院于1997年6月3日作出（1997）武經(jīng)初字表310號(hào)民事調(diào)解書，6月12日武漢中級(jí)人民法院又以（1997）武執(zhí)字第310號(hào)民事裁定書裁定該500萬(wàn)股股權(quán)過(guò)戶給海南某公司�，F(xiàn)寧中公司仍對(duì)該500萬(wàn)股股權(quán)所屬持有爭(zhēng)議，寧波中院仍在審理中。
點(diǎn)評(píng)：經(jīng)商講規(guī)則，轉(zhuǎn)股講程序
一、傷心人傷心之余細(xì)思量，吃虧上當(dāng)有原因
讀了上述案例，不免令人嗟嘆，本為尋求企業(yè)更好發(fā)展，卻為別有用心之徒所利用。就算B公司的行為被認(rèn)定為詐騙，但就B公司的現(xiàn)狀，轉(zhuǎn)股協(xié)議是不可能繼續(xù)履行了，這件事本身帶給A公司的負(fù)面影響也非同小可，因?yàn)檗D(zhuǎn)股協(xié)議的未能履行，對(duì)A公司經(jīng)營(yíng)的影響也無(wú)須贅述。還有可能承擔(dān)3000余萬(wàn)元貸款的歸還義務(wù)，不亦悲乎！
縱觀事件的整個(gè)經(jīng)過(guò)，B公司有意欺騙，當(dāng)然是導(dǎo)致這場(chǎng)轉(zhuǎn)股事件發(fā)生的主要原因，那么A公司是否就是絕對(duì)的受害者，沒(méi)有任何責(zé)任呢？試分析A公司在轉(zhuǎn)股過(guò)程中的一系列做法，也許會(huì)有一些啟示。A公司為了企業(yè)發(fā)展，尋求合作，這種愿望是非常好的，但在做法上顯得草率，僅僅經(jīng)人介紹，就急急忙忙的與B公司簽訂了轉(zhuǎn)股協(xié)議。既未對(duì)B公司產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)作分析，也未對(duì)其經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)情況進(jìn)行了解。B公司業(yè)務(wù)明顯滑坡，經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況均已嚴(yán)重不良，A公司卻接受其分期付款的購(gòu)買條件。分期付款卻未設(shè)定任何付款保障，更糟糕的是又在B公司未全額付款時(shí)即為其辦理了股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，在法律上完成了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的全部過(guò)程。沒(méi)有給自己留下任何有效的控制手段。在B公司嚴(yán)重違約時(shí)也未能采取有效手段加以補(bǔ)救，僅簽訂了補(bǔ)充協(xié)議，而在B公司拒不履行補(bǔ)充協(xié)議時(shí)，仍不采取果斷措施，卻輕信B公司提供的匯款證明和銀行美元存款證明，盲目輕信到幾乎讓人不可思議。給人的感覺(jué)是A公司眼看著B(niǎo)公司從從容容地演完了空手套白狼的大戲。而沒(méi)能在任何一個(gè)環(huán)節(jié)制止B公司的不法行為。如果能夠按照如下等距程序進(jìn)行操作，這種現(xiàn)象完全能夠避免的。
二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓，律師資信調(diào)查先行
企業(yè)轉(zhuǎn)股可能有各方面的原因，一是需要資金，二是引進(jìn)新的管理體制和新的產(chǎn)業(yè)方向。如果是要引進(jìn)新管理體制或新的產(chǎn)業(yè)方向，那么對(duì)這個(gè)企業(yè)就應(yīng)該委托律師進(jìn)行全方位的調(diào)查，其主營(yíng)產(chǎn)業(yè)、市場(chǎng)前景、該企業(yè)的管理體制、財(cái)務(wù)狀況、資產(chǎn)狀況、法律狀態(tài)、管理人員素質(zhì)及信譽(yù)等均應(yīng)在調(diào)查之列，由律師經(jīng)過(guò)充分調(diào)查后作出《法律風(fēng)險(xiǎn)分析報(bào)告及防范對(duì)策》。如果轉(zhuǎn)股是因?yàn)樾枰Y金，而購(gòu)買者卻又要分期付款時(shí)，應(yīng)十分謹(jǐn)慎，如果想接受這樣的付款方式，就應(yīng)該委托律師調(diào)查購(gòu)買者當(dāng)前的經(jīng)營(yíng)和財(cái)務(wù)狀況及潛在法律風(fēng)險(xiǎn)，還需要調(diào)查該購(gòu)買者的主營(yíng)產(chǎn)業(yè)及市場(chǎng)前景，在了解了上述情況且對(duì)購(gòu)買者的購(gòu)買能力有了充分信任的前提下，也應(yīng)按照如下方式辦理以確保轉(zhuǎn)股的順利進(jìn)行。
三、協(xié)議履行要有保證，保留中途解約權(quán)
在準(zhǔn)備接受購(gòu)買者分期付款時(shí)，首先應(yīng)該對(duì)分期付款的保障作約定，如設(shè)定付款抵押，質(zhì)押或者尋求其它擔(dān)保形式；最后應(yīng)設(shè)定過(guò)戶手續(xù)辦理的時(shí)間。一是分期辦理過(guò)戶手續(xù)，交多少款，將該款折合多少股份辦理多少股份的轉(zhuǎn)讓手續(xù)；二是約定在購(gòu)買者完全付款后再辦理股權(quán)過(guò)戶手續(xù)；或者是設(shè)定的抵押、質(zhì)押是當(dāng)付款不能時(shí)立即能變現(xiàn)的，或者是其它可立即實(shí)現(xiàn)的擔(dān)保，才可以在付款沒(méi)有完全到位時(shí)辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。如果沒(méi)有前述的保障，在其未付清全部轉(zhuǎn)讓款時(shí)是不能辦理股權(quán)過(guò)戶手續(xù)的。
如果在未全部收到轉(zhuǎn)讓款時(shí)也未設(shè)定付款保障時(shí)已辦理了股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，在履行協(xié)議的過(guò)程中，就應(yīng)該嚴(yán)把履行協(xié)議關(guān)，一量發(fā)生違約，則應(yīng)立即采取有效措施，如，解除協(xié)議或者立即對(duì)違約者采取法律手段等，遺憾的是A公司未能在發(fā)生變故前的任何一個(gè)環(huán)節(jié)采取有效方式，導(dǎo)致轉(zhuǎn)股不成又被人將股權(quán)作質(zhì)押的可悲事件。
四、貸款質(zhì)押，標(biāo)的要審查，程序應(yīng)合法
寧中公司的悲劇則正好與A公司的被騙相反，寧中公司在一次性交付了購(gòu)買股權(quán)款項(xiàng)后，卻竹籃打水，未能得到股權(quán)。寧聯(lián)公司一女二嫁，得了二份轉(zhuǎn)讓費(fèi)。這場(chǎng)鬧劇之所以能發(fā)生，除了寧聯(lián)公司的不守商業(yè)信譽(yù)，更主要的原因在于寧中公司自身沒(méi)有把握住辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。如這次交易采取如下方式：寧中公司將購(gòu)買股權(quán)的款項(xiàng)打入某銀行，由該銀行作擔(dān)保，在寧聯(lián)公司將股權(quán)過(guò)戶手續(xù)辦理完畢時(shí)，由銀行將寧中公司購(gòu)買股權(quán)的款項(xiàng)給付寧聯(lián)公司，那么寧中公司就不會(huì)成為原告而寧聯(lián)公司也不會(huì)成為眾失之的，買賣雙方雖不能相親相愛(ài)，也可以相安無(wú)事。
A公司轉(zhuǎn)股事件中還涉及一方當(dāng)事人-廣東某銀行，該銀行在接受B公司用A公司的3000萬(wàn)股法人股作質(zhì)押貸款時(shí)，未要求B公司出具A公司董事會(huì)決議，現(xiàn)有的資料中無(wú)法確定其在簽訂質(zhì)押合同后是否進(jìn)行登記，如果未進(jìn)行登記，該質(zhì)押合同為無(wú)效合同，貸給B公司的3000萬(wàn)元貸款只能由B公司自行償還，A公司的股份不能作為B公司歸還貸款的擔(dān)保，而B(niǎo)公司人去樓空，歸還貸款的可能性幾乎是零，在這場(chǎng)股權(quán)交易中廣東某銀行就可能是最大的受害者。
五、借助專業(yè)律師防范風(fēng)險(xiǎn)
如果專業(yè)律師來(lái)運(yùn)作轉(zhuǎn)股事項(xiàng)，其會(huì)按如下程序辦理。首先，會(huì)對(duì)擬購(gòu)買股份的企業(yè)做資信調(diào)查；其次會(huì)制作完備的法律文件，如設(shè)計(jì)分期付款協(xié)議履行保障、違約責(zé)任等等；第三、監(jiān)督協(xié)議的履行，在發(fā)生違約時(shí)救濟(jì)。如當(dāng)B公司向A公司出示匯款單和銀行美元存款證明時(shí)，一個(gè)專業(yè)律師第一反應(yīng)就會(huì)是確定其真實(shí)性；在確定其真實(shí)性后，會(huì)要求將B公司的存單作為質(zhì)押，以保證轉(zhuǎn)股協(xié)議的履行，否則就算存單是真實(shí)的，但由B公司控制，與A公司又有什么關(guān)系呢？因?yàn)锽公司可以隨時(shí)處置存單而A公司沒(méi)有任何辦法。A公司則在看后既未查證其真?zhèn)我参磳⒋鎲巫髻|(zhì)押，而就此想念B公司有給付能力。在廣東某銀行接受質(zhì)押貸款時(shí)，專業(yè)律師一定會(huì)審查是否有董事會(huì)決議；在寧中公司給付轉(zhuǎn)股款前，專業(yè)律師一定會(huì)為其最終獲得股權(quán)保障進(jìn)行法律安排�？上В鲜鰡挝痪茨塬@得這種幫助，從而付出了經(jīng)營(yíng)、資金及信譽(yù)等等諸多方面的損失。
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律師黃頁(yè)編號(hào)：649----修改本頁(yè)面----
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