[ 陳朝暉 ]——(2004-7-10) / 已閱35420次
論學(xué)生創(chuàng)業(yè)及其法律保障
陳朝暉1 張德民2
(1浙江萬里學(xué)院法學(xué)院 2大連行政學(xué)院)
中文摘要：學(xué)生創(chuàng)業(yè)是近來一個(gè)褒貶不一、爭論頗多的熱門話題，本文作者認(rèn)為：學(xué)生創(chuàng)業(yè)利大于弊，我們的社會應(yīng)當(dāng)對此持支持或至少是寬容的態(tài)度．同時(shí)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步完善我國的相關(guān)法律制度，以保障創(chuàng)業(yè)學(xué)生的合法權(quán)益，促進(jìn)學(xué)生創(chuàng)業(yè)向著我們所希望的方向發(fā)展．
關(guān)鍵詞：學(xué)生創(chuàng)業(yè) 利大于弊 法律保障
On Student’s Pioneering and the Legal Guarantee
Abstract：Recently, student pioneering has become a hot topic among people，and as a result，heated debates have focused on it．The author holds that there are more advantages than disadvantages for student pioneers．Our society should encourage，or at least be tolerant of，and at the same time，go a step further to perfect the relevant law system，in order to ensure the legal profits of these students，and promote this system，while at the same time pursuing the way that society is developing．
Keywords：student pioneer; advantages and disadvantages; law system
學(xué)生創(chuàng)業(yè)，在美國曾經(jīng)培育出了一批杰出的數(shù)字英雄，一批卓越的管理人才、以及一批著名的高科技企業(yè)。1998年5月舉辦的清華首屆創(chuàng)業(yè)計(jì)劃大賽，正式拉開了我國學(xué)生創(chuàng)業(yè)的序幕。此后，各大高校學(xué)生創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)以及各地的學(xué)生公司風(fēng)起云涌，遍地開花。但是，經(jīng)歷過兩、三年媒體爆炒的風(fēng)光日子，如今的學(xué)生創(chuàng)業(yè)卻遭遇到來勢猛勁的寒流，于是否定的聲音又紛至沓來。
那么，我們?nèi)绾慰创蛯Υ龑W(xué)生創(chuàng)業(yè)？是支持，是反對，抑或順其自然？學(xué)生創(chuàng)業(yè)遭到的挫折除了其自身的原因以及某些客觀必然性之外，是否也與我們未為學(xué)生創(chuàng)業(yè)創(chuàng)造有利的社會環(huán)境以及提供相應(yīng)的法律保障有關(guān)？這都是我們需要探討和解決的問題。
一﹑學(xué)生創(chuàng)業(yè)的利弊分析
學(xué)生創(chuàng)業(yè)作為一種社會現(xiàn)象，源自美國。但美國并沒有學(xué)生創(chuàng)業(yè)這一概念。因?yàn)閺拿绹毡榈纳鐣幕睦沓霭l(fā)，學(xué)生創(chuàng)業(yè)與其他人創(chuàng)業(yè)并沒有什么不同。學(xué)生創(chuàng)業(yè)只是在中國特定的教育體制及社會環(huán)境下，才被賦予更多內(nèi)涵以及獲得更廣泛的關(guān)注。
學(xué)生創(chuàng)業(yè)這一話題盡管如火如荼，但僅停留于新聞報(bào)道之中，學(xué)界鮮有涉及，本文作者亦未見有關(guān)于這一概念的表述。故筆者且將之界定為適齡青少年學(xué)生創(chuàng)辦﹑參與創(chuàng)辦或入股企﹑事業(yè)單位，以及為此積極籌備的活動(dòng)。
中國學(xué)生創(chuàng)業(yè)始自1998年5月舉辦的清華首屆創(chuàng)業(yè)計(jì)劃大賽。目前國內(nèi)知名的創(chuàng)業(yè)計(jì)劃大賽有以清華大學(xué)為代表的校園創(chuàng)業(yè)大賽，團(tuán)中央舉辦的“挑戰(zhàn)杯”大學(xué)生創(chuàng)業(yè)計(jì)劃大賽，“中關(guān)村2000”等省市級創(chuàng)業(yè)計(jì)劃大賽以及網(wǎng)易等網(wǎng)絡(luò)公司主辦的創(chuàng)業(yè)計(jì)劃大賽。參賽的大學(xué)已經(jīng)超過100所，而且還形成了一批依托于理工科大學(xué)的創(chuàng)業(yè)中心，如北京、上海、武漢、南京、西安、成都等。作為高校學(xué)生社團(tuán)的創(chuàng)業(yè)協(xié)會也應(yīng)運(yùn)而生。
被普遍認(rèn)可的最初的學(xué)生公司，是1999年6月注冊成立的清華大學(xué)邱虹云參股的學(xué)生公司“視美樂”，公司的資產(chǎn)由學(xué)生的合伙人提供的50萬元注冊資金和邱虹云研制的多媒體超大屏幕投影電視的技術(shù)股份組成。同年7月，位于武漢的華中理工大學(xué)，一名叫李玲玲的學(xué)生首獲 10萬元?jiǎng)?chuàng)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)金，走上了獨(dú)立創(chuàng)辦公司的道路。2000年5月，在媒體廣泛關(guān)注的前提下，又找到了一家成立于1999年4月的學(xué)生公司，就是川大學(xué)生王汝聰，聯(lián)合章輝、殷德敏等幾個(gè)在校生創(chuàng)辦的成都亞虎(yahu)網(wǎng)絡(luò)公司。因此，到底誰是第一家學(xué)生公司，確實(shí)很難說清楚，不過可以確定的是：此后學(xué)生公司如雨后春筍般蜂擁而出。同時(shí)，一些中專生甚至中學(xué)生也參與到創(chuàng)業(yè)大潮中來。
但是，僅僅過去了不到兩年的時(shí)間，卻涌現(xiàn)出學(xué)生公司紛紛倒閉的風(fēng)潮，包括一度獨(dú)領(lǐng)風(fēng)騷的“天行健”。于是，如何認(rèn)識和評價(jià)學(xué)生創(chuàng)業(yè)，就有待于我們進(jìn)行理性的分析。從哲學(xué)層面上講，任何一個(gè)硬幣都有兩面，學(xué)生創(chuàng)業(yè)也必然是利弊并存。有鑒于此，我們的態(tài)度也必然是一分為二。然而，一個(gè)模棱兩可的態(tài)度必然不具有可操作性，因此，我們又必須在權(quán)衡利弊的基礎(chǔ)上得出一個(gè)基本肯定或基本否定的價(jià)值評判。
學(xué)生創(chuàng)業(yè)存在如下幾點(diǎn)弊端：
第一，創(chuàng)業(yè)對學(xué)生學(xué)業(yè)的消極影響不容低估。學(xué)生的時(shí)間﹑精力有限，顧此必然失彼。沒有在求學(xué)階段打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)，即使創(chuàng)業(yè)獲得暫時(shí)的成功，就長遠(yuǎn)來看，對創(chuàng)業(yè)的學(xué)生的日后發(fā)展也未必有利。而且，學(xué)校教育具有系統(tǒng)性、完整性、連貫性，所以休學(xué)創(chuàng)業(yè)和退學(xué)創(chuàng)業(yè)有悖于教育規(guī)律。
第二，創(chuàng)業(yè)對校園文化形成不良沖擊。無論我們?nèi)绾闻θフ_引導(dǎo)，都難以絕對防止浮夸與鼓噪之風(fēng)刮進(jìn)了校園圣地。其直接后果是使原本踏實(shí)本分的青少年學(xué)生被煽動(dòng)得充滿了不切實(shí)際的幻想。似乎艱苦的基礎(chǔ)知識學(xué)習(xí)已然成為了一種新經(jīng)濟(jì)、高科技發(fā)展的最大桎梏，努力學(xué)習(xí)成為一種過時(shí)的說教，唯有創(chuàng)業(yè)才是自我實(shí)現(xiàn)的最佳途徑。尤其是創(chuàng)業(yè)與經(jīng)濟(jì)利益直接掛鉤，使得急功近利、唯利是圖的思想泛濫成災(zāi)，使很多學(xué)生的人生觀、價(jià)值觀打上了功利主義的烙印。
第三，鼓勵(lì)學(xué)生創(chuàng)業(yè)需要付出成本。首先，一個(gè)新生事物的產(chǎn)生、發(fā)展，需要一定的制度基礎(chǔ)，因此鼓勵(lì)、支持學(xué)生創(chuàng)業(yè)就要改革相應(yīng)的制度、規(guī)則以與之相適應(yīng)，而任何改革都需要付出成本。其次，鼓勵(lì)學(xué)生創(chuàng)業(yè)必然增加學(xué)校的管理成本，同時(shí)也增加社會運(yùn)行的成本。
第四，學(xué)生創(chuàng)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)較大。由于多數(shù)學(xué)生缺乏市場運(yùn)營和企業(yè)管理的相關(guān)知識及操作經(jīng)驗(yàn)，加上很多學(xué)生眼高手低、急躁冒進(jìn)、異想天開、盲目自大，學(xué)生創(chuàng)業(yè)的成功率是非常低的。對于許多心理承受力較弱的學(xué)生，創(chuàng)業(yè)失敗的打擊是十分巨大的。同時(shí)，對社會經(jīng)濟(jì)秩序也必然產(chǎn)生一定的負(fù)面影響。
然而，看到學(xué)生創(chuàng)業(yè)的弊端，其目的是為了對之進(jìn)行更全面的分析，而不能以此作為否定其存在意義的理由，因?yàn)槠漶砸嬉彩鞘置黠@的：
第一，學(xué)生創(chuàng)業(yè)符合當(dāng)前素質(zhì)教育的大方向，它所激發(fā)的不僅僅是老板夢、致富夢，更是青年學(xué)子們在學(xué)習(xí)中的想像力與創(chuàng)造力，創(chuàng)業(yè)的過程實(shí)際上就是全面提高和磨練大學(xué)生面對社會、面對挫折困難、面對商業(yè)操作的綜合素質(zhì)與能力的大課堂。
第二，學(xué)生創(chuàng)業(yè)促進(jìn)知識成果向生產(chǎn)力轉(zhuǎn)換。我國科技成果轉(zhuǎn)化率僅有5％－6％,而發(fā)達(dá)國家則高達(dá)50％－60％。造成這一現(xiàn)狀的直接原因是科研機(jī)構(gòu)與企業(yè)間存在巨大的鴻溝。這一鴻溝的形成有雙方的原因，其一，企業(yè)吸收技術(shù)尤其是高新技術(shù)能力嚴(yán)重不足，技術(shù)成果尋求市場困難重重，其二，科研成果產(chǎn)品化的關(guān)鍵環(huán)節(jié)欠佳，企業(yè)無法直接使用。而正由于傳統(tǒng)的技術(shù)產(chǎn)業(yè)化模式的困境，才使創(chuàng)業(yè)成為可能。學(xué)生創(chuàng)業(yè)往往具有對新發(fā)明新創(chuàng)造最旺盛的活力、對高新科技最敏銳的觸覺、以及強(qiáng)烈的開拓進(jìn)取意識，而這些正是加速科技成果市場化進(jìn)程中不可或缺的重要?jiǎng)恿�。尤其是信息產(chǎn)業(yè)日新月異的今天，現(xiàn)有的企業(yè)不可能永遠(yuǎn)站在技術(shù)與市場潮流的最前沿，也不可能窮盡一切新興或亟待更新的商業(yè)領(lǐng)域。因此，優(yōu)秀的學(xué)生完全有可能憑借自己的技術(shù)創(chuàng)新，通過周密的商業(yè)計(jì)劃吸引到投資，從而邁向創(chuàng)業(yè)成功之途。創(chuàng)業(yè)是時(shí)代發(fā)展對于產(chǎn)業(yè)模式調(diào)整的要求所產(chǎn)生的必然現(xiàn)象。因此，我們現(xiàn)在所提的創(chuàng)業(yè)也必然包含著時(shí)代賦予的內(nèi)涵，而這種時(shí)代的內(nèi)涵所體現(xiàn)的必然是知識科技和科學(xué)管理在其中的大范圍滲透和深層次的影響。80年代初，美國許多高校就開始舉辦創(chuàng)業(yè)計(jì)劃大賽，而今天美國表現(xiàn)最優(yōu)秀的50家高新技術(shù)公司，有46％出自麻省理工學(xué)院的創(chuàng)業(yè)計(jì)劃大賽。
第三，學(xué)生創(chuàng)業(yè)促進(jìn)生產(chǎn)力發(fā)展，促進(jìn)社會財(cái)富的增加。學(xué)生創(chuàng)業(yè)潮中涌現(xiàn)出許多在技術(shù)上領(lǐng)先的企業(yè)，例如首屆“全國大學(xué)生創(chuàng)業(yè)計(jì)劃大賽”的過程中創(chuàng)辦的“視美樂”已與青島澳柯瑪集團(tuán)有限公司簽訂協(xié)議組建北京澳柯瑪視美樂信息技術(shù)有限公司，該公司是目前我國唯一擁有自主知識產(chǎn)權(quán)的多媒體投影機(jī)制造企業(yè)。截止至2000年下半年，清華學(xué)生創(chuàng)業(yè)圈內(nèi)人士大約為500人，占清華學(xué)生總數(shù)的2%左右。但就是這2%學(xué)生，在1999年創(chuàng)造了大約總和為8000萬元的價(jià)值，2000年上半年學(xué)生創(chuàng)業(yè)公司的總價(jià)值已超過2億元。
第四，鼓勵(lì)學(xué)生創(chuàng)業(yè)從總體上有利于學(xué)生的長遠(yuǎn)發(fā)展。學(xué)生創(chuàng)業(yè)的成功率很低而失敗率很高，但這是一切新生事物所共同面臨的問題，不能單純地以此否定其積極意義。正像前文所說一時(shí)的成功不一定對學(xué)生的長遠(yuǎn)發(fā)展有利，一時(shí)的失敗也不一定對學(xué)生的長遠(yuǎn)發(fā)展不利。“風(fēng)物長宜放眼量”， 正如我們不應(yīng)該因?yàn)橄赏镜碾E落而責(zé)備硅谷的創(chuàng)業(yè)者一樣，我們也不應(yīng)該因?yàn)槟骋粋�(gè)中國學(xué)生創(chuàng)業(yè)公司的失敗而反對學(xué)生創(chuàng)業(yè)�！笆∈浅晒χ浮保瑒�(chuàng)業(yè)失敗的學(xué)生要比不曾創(chuàng)業(yè)的學(xué)生經(jīng)受更多礪煉，也將更快的成熟起來。仙童公司當(dāng)年的創(chuàng)辦者，后來都成為摩托羅拉公司等成功創(chuàng)業(yè)公司的領(lǐng)袖。
第五，學(xué)生創(chuàng)業(yè)壯大了私營企業(yè)隊(duì)伍，還將改善私營經(jīng)濟(jì)從業(yè)人員的結(jié)構(gòu)。由于眾所周知的原因，改革開放20年來成長起來的私營經(jīng)濟(jì)從業(yè)人員普遍受教育程度不高。學(xué)生創(chuàng)業(yè)的迅猛發(fā)展將大大改變這一現(xiàn)狀，這對于社會生活的各個(gè)層面包括政治、經(jīng)濟(jì)、文化將產(chǎn)生何等影響現(xiàn)在來說尚為時(shí)過早，但可以肯定的是這一影響將是重大且積極的。
第六，學(xué)生創(chuàng)業(yè)促進(jìn)教育現(xiàn)代化進(jìn)程。我國教育體制仍是行政性的壟斷性行業(yè)，市場化程度較低，閉門造車、關(guān)門育人的現(xiàn)象普遍存在。同時(shí)很多教師的社會化程度較低，脫離社會發(fā)展，關(guān)起門來做學(xué)問，這樣的師資隊(duì)伍很難培養(yǎng)出適應(yīng)社會迅速發(fā)展的人才。學(xué)生創(chuàng)業(yè)的潮流有利于推動(dòng)高校教育理念的轉(zhuǎn)變，呼喚用新的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)和評價(jià)體系來培養(yǎng)人才和進(jìn)行高校教改，對推動(dòng)科研市場化、教育產(chǎn)業(yè)化有深遠(yuǎn)的意義。這些也給大學(xué)的教育體制和大學(xué)生素質(zhì)教育提出了新的課題。
第七，部分生活困難的學(xué)生可以通過創(chuàng)業(yè)來完成學(xué)業(yè)。我國自1997年之后,大學(xué)全部實(shí)行并軌招生,尤其是1999年高效大規(guī)模擴(kuò)招之后,學(xué)費(fèi)亦大幅度增加，每個(gè)大學(xué)生要完成學(xué)業(yè)，均需付出數(shù)萬元費(fèi)用。這對于部分學(xué)生來說，是一個(gè)很大的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)。鼓勵(lì)學(xué)生創(chuàng)業(yè)，可以引導(dǎo)這部分學(xué)生用知識和勞動(dòng)來解決這一問題，順利完成學(xué)業(yè)，同時(shí)也減輕了學(xué)校和社會的負(fù)擔(dān)。
第八，學(xué)生創(chuàng)業(yè)有利于緩解就業(yè)壓力。隨著高校擴(kuò)招的加劇，大學(xué)生就業(yè)難的問題日益突顯。學(xué)生自己創(chuàng)業(yè)，如獲成功，不僅能解決個(gè)人的就業(yè)問題，又可為其它學(xué)生就業(yè)創(chuàng)造機(jī)會。
綜上所述，學(xué)生創(chuàng)業(yè)的弊端是不容忽視的，但有些并非不能避免，或至少減少其發(fā)生的機(jī)率，而有些又是與其積極方面緊密聯(lián)系，共同構(gòu)成一個(gè)事物的兩個(gè)方面。而且從兩者的利弊分析中，我們可以肯定的得出學(xué)生創(chuàng)業(yè)利大于弊這一結(jié)論。
既然是利大于弊，我們就應(yīng)當(dāng)允許其發(fā)展，因此清除有礙其發(fā)展的因素，創(chuàng)設(shè)保障其發(fā)展的環(huán)境，就成為必要。
二、學(xué)生創(chuàng)業(yè)的法律保障
對學(xué)生創(chuàng)業(yè)的保障，可以采用經(jīng)濟(jì)、行政以及法律的手段。經(jīng)濟(jì)手段者，如設(shè)立創(chuàng)業(yè)基金，發(fā)放創(chuàng)業(yè)貸款等。行政手段者，如相關(guān)的行政指導(dǎo)、行政監(jiān)督等。而在倡導(dǎo)依法治國的今天，法律的手段無疑是最為重要的。同時(shí)，法律的確定性和穩(wěn)定性，也使之更具學(xué)術(shù)研究的價(jià)值。而且，無論經(jīng)濟(jì)或行政的手段，最終也需要法律上的依據(jù)。因此，下文試就如何從法律上為學(xué)生創(chuàng)業(yè)創(chuàng)造一個(gè)有利環(huán)境，略加闡述。
１、 在企業(yè)法方面
１） 必須簡化企業(yè)注冊登記的程序。
依據(jù)我國現(xiàn)行法律，學(xué)生創(chuàng)立企業(yè)可以采用的形式有：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司。我國《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》、《合伙企業(yè)法》和《公司法》對學(xué)生創(chuàng)業(yè)并沒有禁止性的規(guī)定，但也沒有明文許可。因此一些地方不同程度地為學(xué)生創(chuàng)業(yè)設(shè)置了一些障礙。比如上海一位學(xué)生在進(jìn)行企業(yè)登記時(shí)，工商行政管理部門讓他提供待業(yè)證明。更有一些地方以于法無據(jù)為由，拒絕為學(xué)生企業(yè)注冊登記。所以，以全國性的法律、法規(guī)認(rèn)可學(xué)生創(chuàng)立或參與創(chuàng)立企業(yè)的主體資格是有必要的。
而且，上述三部法律均要求對企業(yè)的經(jīng)營范圍進(jìn)行登記。按照現(xiàn)在的工商登記實(shí)踐，企業(yè)章程必須通過列舉方式窮盡其經(jīng)營范圍，經(jīng)營范圍必須一一記載于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，企業(yè)超越自己事先設(shè)定的經(jīng)營范圍就是違法。而事實(shí)上，許多學(xué)生企業(yè)并沒有固定的經(jīng)營范圍，他們普遍規(guī)模較小、轉(zhuǎn)型較快，用經(jīng)營范圍對其加以限制，顯然不利于其捕捉到稍縱即逝的商機(jī)。尤其對以網(wǎng)站起步的學(xué)生企業(yè)，經(jīng)營范圍必將成為其與傳統(tǒng)行業(yè)相結(jié)合的桎梏。
此外，我國《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》第七條規(guī)定：“從事經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，應(yīng)當(dāng)向省、自治區(qū)、直轄市電信管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門申請辦理互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。”第八條規(guī)定：“從事非經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，應(yīng)當(dāng)向省、自治區(qū)、直轄市電信管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門辦理備案手續(xù)�！钡谑艞l規(guī)定：“違反本辦法規(guī)定，未取得經(jīng)營許可證，擅自從事經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，或超出許可的項(xiàng)目提供服務(wù)的，由省、自治區(qū)、直轄市電信管理機(jī)構(gòu)責(zé)令限期改正，有違法所得的，沒收違法所得，處違法所得３倍以上５倍以下罰款；沒有違法所得或違法所得不足５萬元的，處１０萬元以上１００萬元以下的罰款�！睆谋Ｕ蠈W(xué)生創(chuàng)業(yè)的角度出發(fā)，上述規(guī)定也必須廢止或修改。首先，其申請程序?qū)μ幵诜侵陛犑�、省會或首府的學(xué)生造成很大障礙，令其企業(yè)的成立成本增加，這一權(quán)力完全可以下放給下級電信管理機(jī)構(gòu)。而且，這一辦法的罰則對無經(jīng)濟(jì)收入的學(xué)生而言顯然過重，恐怕只有與個(gè)人破產(chǎn)制度相結(jié)合才能運(yùn)作起來。
２） 對以知識成果出資的限制必須修改。
在當(dāng)今的學(xué)生創(chuàng)業(yè)大潮中，有許多學(xué)生采用以自己的知識成果入股的方式創(chuàng)業(yè)。
根據(jù)《公司法》第２４條、８０條的規(guī)定，發(fā)起人以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過股份有限公司注冊資本的2０％，國家對高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。國家科委和國家工商管理局１９９７年７月４日發(fā)布的《關(guān)于以高新技術(shù)成果出資入股若干問題的規(guī)定》又將這一比例提高到３５％。[1]
但即使是３５％這一上限，仍然不能適應(yīng)知識經(jīng)濟(jì)發(fā)展的現(xiàn)狀。尤其是對那些投資少，收益大的工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)，這一限制是顯失公平的，不利于對學(xué)生權(quán)益的保護(hù)。同時(shí)，吸收風(fēng)險(xiǎn)投資是許多學(xué)生企業(yè)成功的必由之路。但風(fēng)險(xiǎn)投資為規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，常常要求引資方控股。而且風(fēng)險(xiǎn)投資的目的在于賺錢，學(xué)生創(chuàng)業(yè)的目的更多的在于自我實(shí)現(xiàn)，因此學(xué)生方常常也有控股的要求。但這一因雙方目的的不同而促成的要求的一致卻得不到法律上的許可。
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