- 編號(hào)：11344
- 書名：探究與構(gòu)想-民事司法改革引論(司法公正與司法改革研究系列叢書)
- 作者：張衛(wèi)平
- 出版社：人民法院
- 出版時(shí)間：2003年3月
- 入庫(kù)時(shí)間：2003-5-28
- 定價(jià)：26
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圖書目錄
序言
司法公正的問題越來越為人們所關(guān)注。人們已經(jīng)把司法中的非
公正現(xiàn)象作為當(dāng)前主要的社會(huì)問題之一。同時(shí)，因司法改革與司法
公正實(shí)現(xiàn)的關(guān)聯(lián)性，即司法改革是實(shí)現(xiàn)司法公正的必要舉措，司法
改革也成為了社會(huì)注目的焦點(diǎn)。本世紀(jì)初，最高人民法院院長(zhǎng)肖揚(yáng)
代表最高法院鄭重提出，公正與效率是二十一世紀(jì)人民法院的工作
主題，強(qiáng)調(diào)要圍繞公正與效率這個(gè)主題著重抓好審判工作、隊(duì)伍建
設(shè)和司法改革三件大事。正是在這種背景下，清華大學(xué)法學(xué)院向清
華大學(xué)申請(qǐng)了“司法公正與司法改革”的課題項(xiàng)目。經(jīng)論證，立項(xiàng)
于1999年，得到了學(xué)校的批準(zhǔn)，并作為清華大學(xué)十大基礎(chǔ)課題之
一。也許是因?yàn)樵V訟法與司法的關(guān)系更密切一些，側(cè)重于研究訴訟
法的我也成為了該課題的負(fù)責(zé)人。
課題組集中了清華大學(xué)法學(xué)院的若干教師和博士研究生。在他
們的共同努力和法學(xué)院領(lǐng)導(dǎo)的大力支持下，經(jīng)過三年的時(shí)間，課題
研究任務(wù)按期完成。人民法院出版社出版的“司法公正與司法改革
研究系列叢書”就是該課題研究的一個(gè)重要組成部分，反映了課題
組成員對(duì)司法改革若干問題的深層思考與分析。
·該課題研究比較廣泛地觸及到了司法的各個(gè)主要方面，深入地
探討了司法制度運(yùn)行、調(diào)整、建構(gòu)的理論和實(shí)踐問題，包括基礎(chǔ)理
論研究和制度的實(shí)證分析，例如，司法權(quán)問題、司法公正觀念的源
流、民事司法改革、刑事司法改革、法院體制改革、律師體制改革
等等。在這些方面，研究人員不僅整合、梳理了學(xué)術(shù)界的研究成
果，而且在實(shí)證分析的基礎(chǔ)上進(jìn)一步詮釋了司法公正和司法改革的
基本問題，提出了不少有益的觀點(diǎn)和建議。如果這些觀點(diǎn)和建議能
為我國(guó)司法公正的實(shí)現(xiàn)和司法改革起到積極的推動(dòng)作用，那將是我
司法公正的實(shí)現(xiàn)和司法改革是一個(gè)宏大的社會(huì)系統(tǒng)工程。對(duì)i乙
樣一個(gè)宏大、復(fù)雜的社會(huì)系統(tǒng)問題要在短短的兩三年時(shí)間內(nèi)試圖進(jìn)
行全方位和徹底的研究可以說是一項(xiàng)“不可能完成的任務(wù)”。而試
圖要對(duì)司法公正的實(shí)現(xiàn)和司法改革給出一個(gè)“藥到病除”的“丹
方”或“指點(diǎn)迷津”的“訓(xùn)喻”也是不可能的。我們的研究只是試
圖全方位、立體地觸及司法公正和司法改革的基本面，展示和分析
司法公正實(shí)現(xiàn)和司法改革中的制度和理論問題，提出可供進(jìn)一步思
考的理路和觀點(diǎn)。
司法改革是一項(xiàng)長(zhǎng)期的任務(wù)，司法改革的研究也不是幾年時(shí)間，
數(shù)名研究人員就可以完成的。司法改革首先需要有大量、廣泛的調(diào)
查研究和第一手資料，沒有這些基本材料，研究就可能是空中樓閣。
而這一點(diǎn)，在我國(guó)往往需要借助權(quán)力資源和手段才能實(shí)現(xiàn)。這正是
學(xué)者們所缺乏的；其次，司法改革涉及面非常廣，有諸多問題，有的是
體制問題，有的是其他制度問題，它們之間相互連結(jié)、關(guān)聯(lián)互致動(dòng)。司
法改革研究不僅涉及法理、憲法、刑法、民法、刑事訴訟法、民事訴訟
法等基本法、實(shí)體法和程序法，還涉及社會(huì)學(xué)、政治學(xué)、倫理學(xué)等相關(guān)
領(lǐng)域，更深入地司法改革研究還需要更多、更集中的投入。我們的研
究不過是一種嘗試而已，司法改革研究之路還遠(yuǎn)沒有走到盡頭。
在“司法公正與司法改革研究系列叢書”出版之際，謹(jǐn)向課題
組研究人員和支持課題研究的人們以及人民法院出版社表示誠(chéng)謝。
課題負(fù)責(zé)人章程
2002年7月13日于清華大學(xué)明理樓
內(nèi)容提要
民事司法改革是一個(gè)宏大的話題，也是一項(xiàng)宏大的研究項(xiàng)目和
買踐工程。以其個(gè)人的智力、精力及時(shí)間是不可能系統(tǒng)、全面地思
考和研究這一宏大的項(xiàng)目的。鑒于此，筆者選擇了民事司法改革中
一些比較引人關(guān)注的問題予以探究。這些問題也是筆者較長(zhǎng)時(shí)間關(guān)
注和思考的問題。民事司法改革的一個(gè)重要領(lǐng)域或最重要的領(lǐng)域依
然是民事訴訟程序，其最能體現(xiàn)民事司法的特性。研究民事訴訟也
是筆者的專業(yè)之長(zhǎng)， 因此，本書更多著墨于這方面，反映了近年來
筆者在這方面的研究所得。
民事司法改革發(fā)展到現(xiàn)在，要有大的作為，就不能局限于現(xiàn)有
法律框架，只有通過立法來加以實(shí)現(xiàn)。因此，民事司法改革的一個(gè)
十分重要的方面就是修改《民事訴訟法》。應(yīng)當(dāng)承認(rèn)盡管我國(guó)《民
事訴訟法》在解決民事糾紛方面的確起到了很重要的作用，但由于
制定當(dāng)時(shí)的背景和理念，我國(guó)的民事訴訟體制還沒有充分反映民事
訴訟的特性，不能適應(yīng)民事訴訟的現(xiàn)代發(fā)展要求�，F(xiàn)行的民事訴訟
體制是一種在非市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制背景下的產(chǎn)物。民事訴訟制度要發(fā)展
和完善，就必須修改《民事訴訟法》，要修改《民事訴訟法》使其
適應(yīng)現(xiàn)代民事訴訟的需要，就必須消除原有體制中的內(nèi)在制約因
素。筆者在這一部分著重分析了這種體制性制約的表像和原因，初
步指出了體制改革的基本路徑。
在民事訴訟原則部分，筆者最為關(guān)注的是辯論原則和處分原
則，認(rèn)為我國(guó)民事訴訟制度之所以沒有能夠適應(yīng)民事訴訟的特性就
在于我們實(shí)際上沒有完整的現(xiàn)代民事訴訟的原則體系，真正意義上
的辯論原則實(shí)際上一直“缺席”，而被“偽裝”的辯論原則所頂替，
頂替者本身根本無法扮演辯論原則在民事訴訟中的“角色”。而另
一個(gè)本也是民事訴訟基本原則的處分原則在我國(guó)民事訴訟中又實(shí)際
上被“閹割”和壓抑——限制當(dāng)事人的處分權(quán)利反而扮演了正面角
色。筆者在本書中試圖恢復(fù)辯論原則和處分原則應(yīng)有的地位，使其
真正能夠得到“解放”。這也是筆者對(duì)我國(guó)訴訟體制轉(zhuǎn)型思考的持
續(xù)和擴(kuò)展。
民事證據(jù)制度是目前民事訴訟法學(xué)界最為關(guān)注的領(lǐng)域。尤其是
學(xué)界提出制定民事證據(jù)法以來，社會(huì)各界對(duì)民事證據(jù)制度的關(guān)注再
次升溫。筆者順應(yīng)了這種關(guān)注，對(duì)民事證據(jù)立法、民事證據(jù)制度移
植等等問題進(jìn)行了分析。筆者在本書中指出，我們?cè)诮?gòu)證據(jù)制度
時(shí)必須注意體制環(huán)境問題，否則可能導(dǎo)致制度之間的非整合性。
在民事訴訟程序制度方面，筆者主要探討了庭審制度和再審制
度。尤其是再審制度，筆者以為我國(guó)的再審制度在基礎(chǔ)建構(gòu)方面就
存在問題，我們是以審判監(jiān)督權(quán)作為再審制度的基礎(chǔ)，而不是以訴
的制度為基礎(chǔ)，這就導(dǎo)致了一系列制度上的不整合�，F(xiàn)行再審體制
的這種異型化也是由于整個(gè)民事訴訟體制的特性所決定的。筆者指
出了再審制度改革的基本思路，即以再審之訴為基礎(chǔ)重構(gòu)與民事訴
訟特性相適應(yīng)，貫徹民事訴訟基本原則的再審制度。
低成本訴訟程序以及替代性糾紛解決制度的建構(gòu)和完善也是當(dāng)
今世界各國(guó)所重點(diǎn)關(guān)注的問題。我國(guó)目前的簡(jiǎn)易程序仍然不能滿足
進(jìn)一步降低訴訟成本的要求，尤其是簡(jiǎn)易程序的兩審終審制大大地
制約了糾紛解決的簡(jiǎn)易化。筆者提出了重構(gòu)低成本訴訟程序的基本
設(shè)想。替代性糾紛解決方式原是我國(guó)的長(zhǎng)項(xiàng)，但隨著訴訟需求的擴(kuò)
張和訴訟意識(shí)的強(qiáng)化，原有替代性糾紛解決方式不僅沒有發(fā)展，反
而有所退化和萎縮。近年來，訴訟的高成本和剛性化又喚起人們對(duì)
非訟解決制度的渴望。為此，筆者在替代性糾紛解決制度方面亦提
出了如何完善替代性糾紛解決體系的基本設(shè)想，這些設(shè)想也許對(duì)今
后我國(guó)的制度建構(gòu)的實(shí)踐會(huì)有所參考。
張衛(wèi)平
2002年12月于清華大學(xué)明理樓
目錄
1。民事訴訟法的發(fā)展與體制性制約的分析
1—1 引子
1—2 現(xiàn)行民事訴訟法與訴訟體制
1—3 民事訴訟法的發(fā)展
1—4 訴訟體制對(duì)民事訴訟法發(fā)展的制約
1—5 體制制約的克服
2．事實(shí)探知理念的轉(zhuǎn)化
2—1 引子
2—2 事實(shí)探知：理念絕對(duì)化表征
2—3 事實(shí)探知：相對(duì)化的客觀存在
2—4 理念轉(zhuǎn)化：事實(shí)探知相對(duì)化
3．辯論原則：認(rèn)識(shí)錯(cuò)位與還原
3—1 引子
3—2 我國(guó)辯論原則的一般認(rèn)識(shí)
3—3 認(rèn)識(shí)錯(cuò)位的理論分析
3—4辯論原則本質(zhì)還原
3—5 約束性辯論原則的適用
3—6 辯論原則與訴訟體制
3—7 辯論原則與處分原則的關(guān)系
3—8 辯論原則適用的限制
4．處分原則：對(duì)超限制的反思
4—1 引子
4—2 我國(guó)處分原則通識(shí)
4-3 我國(guó)處分原則特色分析
4-4 我國(guó)處分權(quán)限制的理論基礎(chǔ)
4-5 我國(guó)處分原則和處分權(quán)限制的再認(rèn)識(shí)
4-6 我國(guó)處分原則重述與法的修正
5．民事證據(jù)法建構(gòu)的思索
5-1 引子
5-2 民事證據(jù)法的必要性問題
5-3 匕較法視角的考察
5-4 民事證據(jù)法制度的準(zhǔn)備
5-5 民事證據(jù)法制定的路徑
6．民事證據(jù)制度的法移植
6-1 引子
6-2 法律制度的移植
6-3 移植的考量因素——從證據(jù)制度的視角
6-4 移植與反排斥的考量
7．證據(jù)交換：功能完善與結(jié)構(gòu)調(diào)整
7-1 引子
7-2 證據(jù)交換的制度考察
7-3 證據(jù)交換制度的緣起
7-4 證據(jù)開示制度的基本結(jié)構(gòu)
7-5 德日兩國(guó)的爭(zhēng)點(diǎn)及證據(jù)整理程序
7-6 請(qǐng)求證據(jù)開示與證明責(zé)任
7-7 證據(jù)交換制度的完善
8．證明責(zé)任倒置的分析
8-1 引子
8-2 《民事訴訟法》第64條與證明責(zé)任分配
8-3 大陸法系證明責(zé)任分B己的“正置”與“倒置
8-4 《意見》第74條與證明責(zé)任倒置
8-5 《證據(jù)規(guī)定》第4條與證明責(zé)任倒置
9．庭審結(jié)構(gòu)的改革
9-1 引子
9-2 庭審的現(xiàn)行構(gòu)造
9-3 法庭調(diào)查和法庭辯論分立的問題點(diǎn)
9-4 消解庭審調(diào)查與辯論的分立
10．證人詢問：改革與探索
10-1 引子
10-2 英美庭審中的交叉詢問
10-3 英美交叉詢問制的特點(diǎn)
10-4 英美交叉詢問的體制背景
10-5 日本對(duì)交叉詢問的移植
10-6 我國(guó)詢問體制改革與交叉詢問制
10-7 我國(guó)訴訟體制下交叉詢問制的移植問題
11．民事再審事由審查程序的法定化
11-1 再審事由審查程序的“一階化”及缺陷
11-2 再審事由審查程序建構(gòu)
12．民事再審事由分析
12-1 再審事由與再審的啟動(dòng)
12-2 現(xiàn)行民訴法中的再審事由及不足
12-3 國(guó)外再審事由的比較
12-4 我國(guó)民事再審事由的重構(gòu)
13．民事再審：構(gòu)造基礎(chǔ)與制度重建·
13-1 引子
13-2 再審制度構(gòu)造基礎(chǔ)復(fù)議
13-3 再審之訴的特點(diǎn)與根據(jù)
13-4 再審之訴的制度結(jié)構(gòu)
14．低成本訴訟體制的建構(gòu)
14-1 引子
14-2 簡(jiǎn)易程序的概念
14-3 簡(jiǎn)易程序的價(jià)值
14-4 國(guó)外簡(jiǎn)易程序概覽
14-5 簡(jiǎn)易程序的現(xiàn)狀
14-6 民事訴訟程序的簡(jiǎn)易化
15.替代性糾紛解決方式
15-1 替代性糾紛解決方式的概念及特征
15-2 替代性糾紛解決方式的基本類型與具體形式
15-3 替代性糾紛解決方式的作用
15-4 國(guó)外替代性糾紛解決方式的歷史發(fā)展與現(xiàn)實(shí)
15-5 我國(guó)替代性糾紛解決方式概況
15-6 我國(guó)替代性糾紛解決方式的建構(gòu)
16．體制轉(zhuǎn)型與我國(guó)民事訴訟理論的發(fā)展
16-1 引子
16-2 我國(guó)民事訴訟理論的體系化過程
16-3 我國(guó)民事訴訟理論的滯后
16-4 我國(guó)民事訴訟理論的發(fā)展
附錄 日本民事司法制度改革的基本構(gòu)想
