- 編號：46186
- 書名：勞動(dòng)糾紛:50個(gè)法庭訴訟實(shí)戰(zhàn)策略/大眾法律顧問系列
- 作者：王成明主編
- 出版社：中國法制
- 出版時(shí)間：2011年1月
- 入庫時(shí)間：2011-2-15
- 定價(jià)：29.8
圖書內(nèi)容簡介
本書獨(dú)辟蹊徑，由經(jīng)驗(yàn)豐富的律師、法官帶您從敗訴的案例分析入手，為您詳細(xì)指明打各類民事官司的關(guān)鍵點(diǎn)，使您從準(zhǔn)備訴訟階段開始，就可提早規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，避免可能出現(xiàn)的失誤。
簡潔扼要介紹本類案件相關(guān)的法律要點(diǎn)，帶您輕松邁過法律高門檻。
由專業(yè)人士厘清本類型案件的各個(gè)訴訟流程，讓您在訴訟之初即對所有程序做到胸有成竹、心中有數(shù)。
選取實(shí)踐中典型的敗訴案例，細(xì)致分析敗訴的原因及關(guān)鍵環(huán)節(jié)，并提煉出行之有效的法庭訴訟實(shí)戰(zhàn)策略，讓您掌握專業(yè)的法律分析方法與訴訟技巧。
作者簡介
王成明 律師，北京大學(xué)法學(xué)學(xué)士，北京明科律師事務(wù)所創(chuàng)始人�！ 氖侣蓭煿ぷ魇嗄�，代理了大量的訴訟和非訴訟案件，積累了豐富的辦案經(jīng)驗(yàn)，辦理案件擅長出奇制勝，于細(xì)微處把握機(jī)會，反敗為勝。尤其擅長集團(tuán)訴訟，曾成功代理數(shù)十起百人以上訴訟案件，為委托人挽回經(jīng)濟(jì)損失數(shù)億元。在法學(xué)理論上勤于鉆研，在多家報(bào)紙、期刊、電視臺等媒體發(fā)表文章或接受采訪。
圖書目錄
第一章必要的知識儲備
——?jiǎng)趧?dòng)爭議案件的基本概況
第一節(jié)勞動(dòng)爭議案件的特點(diǎn)、范圍及分類／1
一、勞動(dòng)關(guān)系和勞動(dòng)爭議／1
二、勞動(dòng)爭議案件的特點(diǎn)／2
三、勞動(dòng)爭議案件的范圍／3
四、勞動(dòng)爭議案件的分類／4
第二節(jié)勞動(dòng)爭議案件反敗為勝的訴訟技巧／5
一、挑選委托代理人／5
二、全面分析勞動(dòng)爭議的事實(shí)過程／6
三、證據(jù)分析／6
四、法律適用／8
五、基本技巧／8
六、專業(yè)輔助技巧／9
第二章解決勞動(dòng)爭議的基本途徑
——?jiǎng)趧?dòng)爭議案件實(shí)務(wù)流程
第一節(jié)勞動(dòng)爭議案件實(shí)務(wù)流程概述／11
第二節(jié)勞動(dòng)爭議仲裁／13
一、勞動(dòng)爭議仲裁管轄的基本原則／14
二、勞動(dòng)爭議案件仲裁基本程序／15
第三節(jié)勞動(dòng)爭議訴：訟程序／20
一、起訴與受理／21
二、準(zhǔn)備與調(diào)查／21
三、調(diào)解與審判／22
第三章掌握克敵制勝的絕招
——?jiǎng)趧?dòng)爭議案件策略運(yùn)用與把控
第一節(jié)訴前準(zhǔn)備／24
一、委托代理／24
二、案件管轄／25
三、證據(jù)收集運(yùn)用／25
四、法律文書／25
五、知己知彼／26
六、多套方案、多手準(zhǔn)備／26
第二節(jié)仲裁及訴訟程序的把控與策略／27
一、和解、調(diào)解／27
二、時(shí)效／29
三、庭審／30
第三節(jié)訴訟結(jié)果／30
一、庭審結(jié)束后的雙方“妥協(xié)”／31
二、勞動(dòng)爭議案件的執(zhí)行／31
第四節(jié)法律文書分析／33
一、勞動(dòng)合同爭議仲裁申請書／33
二、勞動(dòng)合同爭議起訴狀／34
三、勞動(dòng)合同爭議調(diào)解申請書／35
第四章取勝之道。貴在得法
——?jiǎng)趧?dòng)爭議案件的法庭訴訟實(shí)戰(zhàn)策略
第一節(jié)勞動(dòng)關(guān)系爭議之實(shí)戰(zhàn)策略／36
一、勞動(dòng)仲裁未處理的請求是否可以向法院再次提起訴訟?／36
實(shí)戰(zhàn)策略 鑒于仲裁和訴訟的特殊性，勞動(dòng)者提起請求的尺度應(yīng)當(dāng)符合仲裁和訴
訟的規(guī)定，避免因程序不當(dāng)而導(dǎo)致“敗訴”。
二、勞動(dòng)者辦理離職手續(xù)是否應(yīng)當(dāng)同用人單位簽訂書面協(xié)議?／40
實(shí)戰(zhàn)策略 對于用人單位口頭的辭退或者解除勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)落實(shí)到書面文件中。
此外，勞動(dòng)者應(yīng)慎重提交離職申請。
三、個(gè)體工商戶與其幫工、學(xué)徒之間一概不屬于勞動(dòng)關(guān)系嗎?／45
實(shí)戰(zhàn)策略 盡管我國相關(guān)法律法規(guī)明文規(guī)定個(gè)體工匠與幫工、學(xué)徒之間的糾紛不
屬于勞動(dòng)關(guān)系糾紛范疇，但在日常實(shí)踐中用人單位或組織往往越過了名稱上的界
限。不能僅以名稱作為判斷案件性質(zhì)的唯一標(biāo)準(zhǔn)。
四、公司是否有權(quán)單方面解聘違反公司規(guī)章制度的勞動(dòng)者?／49
實(shí)戰(zhàn)策略 有因并不一定就產(chǎn)生壞的結(jié)果，有行為并不一定就要全部承擔(dān)責(zé)任，
抓住事實(shí)細(xì)致剖析。準(zhǔn)確定性，才能決定案件的成敗。
五、在加工承攬工程中雇工發(fā)生工傷的，由誰來承擔(dān)責(zé)任?／54、
實(shí)戰(zhàn)策略 法律關(guān)系只是認(rèn)定事實(shí)的一種表現(xiàn)方式，在主體行為存在過錯(cuò)的情況
下可以通過轉(zhuǎn)移法律關(guān)系，尋求最終的責(zé)任承擔(dān)者。
六、用人單位可否隨意調(diào)整員工的工作崗位?／57
實(shí)戰(zhàn)策略 用人單位對公司人事安排和決定須“有章可循”，循序漸進(jìn)才能夠有
效減小勞動(dòng)爭議的法律風(fēng)險(xiǎn)。
七、如何區(qū)分勞務(wù)關(guān)系與勞動(dòng)關(guān)系?／61
實(shí)戰(zhàn)策略 正確區(qū)分勞務(wù)關(guān)系和事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系對勞動(dòng)者和用人單位影響巨大，用
人單位在聘用勞動(dòng)者時(shí)應(yīng)當(dāng)確認(rèn)勞動(dòng)者工作經(jīng)歷和勞動(dòng)關(guān)系解除狀況，減小法律
風(fēng)險(xiǎn)。
八、面對違反法律程序的除名決定，勞動(dòng)者如何維護(hù)自身權(quán)益?／65
實(shí)戰(zhàn)策略 開除和除名已是過去時(shí)，合法合理地利用法律概念的交換，能夠轉(zhuǎn)敗
為勝，提升勝訴的機(jī)率。
九、用人單位否認(rèn)與勞動(dòng)者存在勞動(dòng)關(guān)系如何獲得賠償金?／68
實(shí)戰(zhàn)策略 “借尸還魂”，是指在證據(jù)對己不利的情況之下，特別是因沒有證據(jù)而
要承擔(dān)舉證不能責(zé)任的時(shí)候，通過相關(guān)聯(lián)的事件引出自己的證明目的，從而取得
最終的合法利益。
十、內(nèi)退歇崗人員的養(yǎng)老保險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)?／72
實(shí)戰(zhàn)策略 勞動(dòng)糾紛案件中訴訟時(shí)效的起算點(diǎn)確定是很重要的，某些案件可利用
單位履行通知義務(wù)時(shí)程序上的漏洞來否定其相應(yīng)行為的法律后果，以達(dá)到“曲線
救國”的目的。
第二節(jié)勞動(dòng)合同爭議之實(shí)戰(zhàn)策略／74
一、勞動(dòng)者離職后用人單位有義務(wù)依法開具相關(guān)證明嗎?／75
實(shí)戰(zhàn)策略 勞動(dòng)者離職后與原用人單位存在的勞動(dòng)關(guān)系并不因離職而消除，用人
單位還應(yīng)履行“后合同義務(wù)”。
二、不定時(shí)工作制度的合同，公司是否能隨時(shí)解除?／78
實(shí)戰(zhàn)策略 用人單位在管理員工時(shí)應(yīng)當(dāng)首先完善本單位相關(guān)規(guī)章制度，這些制度
可以作為日后糾紛發(fā)生的解決依據(jù)，減少不必要的損失。
三、勞動(dòng)者未簽訂勞動(dòng)合同如何確定事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系?／82
實(shí)戰(zhàn)策略 企業(yè)改制、破產(chǎn)、清算涉及到未簽訂合同的勞動(dòng)者，應(yīng)當(dāng)積極主張并
確認(rèn)同單位的事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，以保障優(yōu)先受償?shù)幕旧鏅?quán)利。
四、試用期約定超過法定期限，勞動(dòng)者就能自動(dòng)轉(zhuǎn)為正式員工嗎?／86
實(shí)戰(zhàn)策略 通過引入培訓(xùn)機(jī)制和崗位輪換機(jī)制等，可以有效解決用人單位和勞動(dòng) 者之間的矛盾，優(yōu)化人力資源管理。
五、如何正確區(qū)分勞動(dòng)合同與勞務(wù)合同，合法維護(hù)自己的權(quán)益?／90
實(shí)戰(zhàn)策略 正確區(qū)別勞務(wù)合同和勞動(dòng)合同，兩者的性質(zhì)及權(quán)利義務(wù)和內(nèi)容均有差
異，保護(hù)勞動(dòng)者的利益也不完全相同。
六、用人單位單方解除勞動(dòng)關(guān)系是否有效?／94
實(shí)戰(zhàn)策略 勞動(dòng)者可以利用舉證責(zé)任倒置的原則，對于不易取得的證據(jù)通過轉(zhuǎn)移
舉證責(zé)任的方法來減輕自己的責(zé)任，這比承認(rèn)一個(gè)對自己不利的事實(shí)要好得多。
七、企業(yè)員工辭職，用人單位如何在法律允許的范圍內(nèi)減小自己的
損失?／98
實(shí)戰(zhàn)策略 用人單位在為員工辦理辭職、辭退手續(xù)或者員工離職手續(xù)時(shí)，要認(rèn)準(zhǔn)
和抓住時(shí)間節(jié)點(diǎn)，制定相關(guān)書面材料并由勞動(dòng)者簽字后留存，任何材料的簽訂都
可能作為日后定案的關(guān)鍵證據(jù)。
第三節(jié)工資待遇及補(bǔ)償爭議之實(shí)戰(zhàn)策略／l02
一、勞動(dòng)者索要加班工資應(yīng)當(dāng)如何舉證?／102
實(shí)戰(zhàn)策略 因加班工時(shí)的不確定性和舉證等困難導(dǎo)致勞動(dòng)者和用人單位雙方的權(quán)
益無法得到確定，用人單位應(yīng)當(dāng)在法律的框架內(nèi)完善公司規(guī)章制度，或者按照勞
動(dòng)合同辦事，以維護(hù)雙方合法權(quán)益。
二、勞動(dòng)者是否有權(quán)利索要離職前的年終獎(jiǎng)?／107
實(shí)戰(zhàn)策略 對已經(jīng)離職的勞動(dòng)者而言，年終獎(jiǎng)的發(fā)放與否取決于年終獎(jiǎng)的性質(zhì)如
何，用人單位的舉證關(guān)鍵在于對年終獎(jiǎng)金的定性。
三、用工單位發(fā)生破產(chǎn)、改制或其他方式的變更時(shí)，勞動(dòng)者如何保
障自己的權(quán)利?／111
實(shí)戰(zhàn)策略 用工單位發(fā)生破產(chǎn)、改制等重大變更時(shí)，法律優(yōu)先保障勞動(dòng)者基本生
存權(quán)，但是勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確把握訴訟時(shí)效，減小法律風(fēng)險(xiǎn)。
四、員工離職時(shí)如何獲得應(yīng)得的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金?／115
實(shí)戰(zhàn)策略 “避實(shí)就虛”，對陷入死局的訴訟不必再花力氣去尋根究底，不妨跳出
迷局尋求新的解決方法。
五、非全日制員工解除勞動(dòng)合同是否可以再主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?／119
實(shí)戰(zhàn)策略 勞動(dòng)者工作性質(zhì)不同使適用的法律也有天壤之別，在宏觀上改變不了
案件定性時(shí)，從有效證據(jù)的微觀上準(zhǔn)確定性勞動(dòng)關(guān)系可能改變整個(gè)案件的結(jié)果。
六、勞動(dòng)者辭職或被辭退，用人單位是否應(yīng)該支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金?／l23
實(shí)戰(zhàn)策略 用人單位處理勞動(dòng)者主動(dòng)辭職事宜時(shí)應(yīng)當(dāng)要求勞動(dòng)者單獨(dú)提交書面申
請并注明原因，減少因此產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。
第四節(jié)休假工時(shí)爭議之實(shí)戰(zhàn)策略／127
一、臨時(shí)工、合同工達(dá)到工作年限是否同樣享有退休待遇?／128
實(shí)戰(zhàn)策略 臨時(shí)工和合同工是否具備資格事受退休待遇，關(guān)健在于確定勞動(dòng)關(guān)系
的存在，這是享有相關(guān)福利待遇的基礎(chǔ)條件。
二、孕期中發(fā)生意外事件是否仍應(yīng)當(dāng)按照產(chǎn)假領(lǐng)取工資?／132
實(shí)戰(zhàn)策略 “反客為主”，對既定的事實(shí)沒有必要否定，而應(yīng)主動(dòng)出擊對事實(shí)所依
賴的證據(jù)等因素進(jìn)行辯駁，在法律的框架內(nèi)爭取主動(dòng)權(quán)來回應(yīng)對方。
第五節(jié)社會保險(xiǎn)及福利爭議之實(shí)戰(zhàn)策略／l36 。
一、職業(yè)培訓(xùn)費(fèi)用應(yīng)由勞動(dòng)者還是用人單位負(fù)擔(dān)?／137
實(shí)戰(zhàn)策略 多數(shù)職業(yè)培訓(xùn)是連續(xù)的，在此應(yīng)當(dāng)區(qū)分對待，用人單位應(yīng)當(dāng)重視服務(wù)
期的約定保障自己的合法權(quán)益。
二、勞動(dòng)行政主管部門各自應(yīng)當(dāng)履行的法定職責(zé)有哪些?／141
實(shí)戰(zhàn)策略 對于我國繁多的勞動(dòng)行政主管部門，各個(gè)機(jī)構(gòu)的管理職責(zé)和權(quán)限并不
一樣，勞動(dòng)者尋求法律救濟(jì)的途徑也是多樣的，但應(yīng)當(dāng)正確認(rèn)識其職能分工，少
走彎路。
第六節(jié)勞動(dòng)保護(hù)爭議之實(shí)戰(zhàn)策略／145
一、工傷認(rèn)定是否適用聘用的離退休人員?／146
實(shí)戰(zhàn)策略 法律程序存在一定的僵化性和滯后性，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)適時(shí)變換維權(quán)策
略，以事實(shí)為基礎(chǔ)選擇適當(dāng)?shù)姆绞綄?shí)現(xiàn)自己的權(quán)益，而不應(yīng)“僵化”在單一性質(zhì)
的訴訟中。
二、工作時(shí)間和工作場所外發(fā)生的意外事故能否認(rèn)定為工傷?／151
實(shí)戰(zhàn)策略 法條不應(yīng)當(dāng)僵化理解，而應(yīng)根據(jù)客觀實(shí)際和立法初衷來尋求證據(jù)，解
決法律理解和運(yùn)用的障礙。
三、勞動(dòng)者因工傷造成的損失是否因達(dá)成賠償協(xié)議而無權(quán)再主張?／155
實(shí)戰(zhàn)策略 工傷事故發(fā)生時(shí)簽訂的一次性了結(jié)補(bǔ)償協(xié)議可以作為補(bǔ)償?shù)囊罁?jù)，但
并不是唯一和最終的，勞動(dòng)者可以根據(jù)工傷認(rèn)定程序向有關(guān)部門提起申請，維護(hù)
自身合法權(quán)益。
四、勞動(dòng)者應(yīng)酬醉酒身亡能否認(rèn)定為工傷?／161
實(shí)戰(zhàn)策略 在復(fù)雜的案情中把握案件的整體性和各種因素的相互聯(lián)系，對于關(guān)鍵
原因要準(zhǔn)確定性，由此決定案件性質(zhì)。
五、勞動(dòng)合同無效時(shí)職工就無法獲得工傷待遇嗎?／165
實(shí)戰(zhàn)策略 “反客為主”，在己方依據(jù)的客觀事實(shí)不能改變且明顯被動(dòng)的情況下把
不利的后果轉(zhuǎn)嫁給對方承擔(dān)，變被動(dòng)為主動(dòng)。
六、無法認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系存在能獲得身體傷殘賠償嗎?／169
實(shí)戰(zhàn)策略 “另辟蹊徑”，在費(fèi)時(shí)費(fèi)力的工傷認(rèn)定和求償過程中不妨通過其他法律
關(guān)系簡單地達(dá)到目的，法律實(shí)現(xiàn)合法權(quán)益的途徑并不是單一的。
附錄
中華人民共和國勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法／174
(2007年12月29日)
最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋／180
(2001年4月16日)
最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋(二)／182
(2006年8月14日)
最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)／184
(2010年9月13日)
