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圖書目錄

本書摘要

公司治理結(jié)構(gòu)，既是一個(gè)法學(xué)課題，也是一個(gè)經(jīng)濟(jì)學(xué)課題。本書
的出發(fā)點(diǎn)是從利益制衡機(jī)制展開對公司治理結(jié)構(gòu)約法律研究。
本書認(rèn)為，公司治理結(jié)構(gòu)的實(shí)質(zhì)是公司內(nèi)部的利益制衡機(jī)制，即
股東、董事會和經(jīng)理層等利益群體之間的制衡機(jī)制。據(jù)此，本書是通
過探討股東會與董事會之間的利益制衡、董事會內(nèi)部的利益制衡、經(jīng)
理層的利益制衡和監(jiān)事會的制衡展開的。為了更好地理解利益制衡
機(jī)制，本書還首先對公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)和代理問題作了分析。
本書首先指出，公司治理結(jié)構(gòu)產(chǎn)生于現(xiàn)代公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)安排。
所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離，更確切地說，股東股票所有權(quán)、公司法人所
有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的各自分離所形成的公司產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)，才使得以利益制
衡為基礎(chǔ)的公司治理結(jié)構(gòu)的構(gòu)架成為必要。就我國的上市公司來
說，優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)其實(shí)是完善公司治理結(jié)構(gòu)的重要前提。其次，從委
托代理理論角度看，公司治理結(jié)構(gòu)其實(shí)是解決公司內(nèi)部各種代理問
題的機(jī)制。就我國的國有企業(yè)來說，以代理理論分析公司治理結(jié)構(gòu)
問題具有現(xiàn)實(shí)意義。
公司利益制衡機(jī)制中的首要問題就是股東會與董事會之間的利
益制衡。重視股東權(quán)利的保護(hù)，是實(shí)現(xiàn)股東對董事會控制的基礎(chǔ)。
通過對英美法和大陸法的比較分析，本書認(rèn)為要真正實(shí)現(xiàn)股東民主，
強(qiáng)化股東投票權(quán)制度是極為重要的，而我國在此方面的立法顯然是
十分欠缺的。強(qiáng)化董事的義務(wù)則是股東對董事會制衡機(jī)制的另一個(gè)
重要方面。董事的注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)雖然主要來源于英美法，但
大陸法近年來在這方面的逐步完善，更使我們認(rèn)識到了強(qiáng)化董事義
務(wù)在構(gòu)建公司治理機(jī)制中的重要性。英美法在確立董事的注意義務(wù)
和忠實(shí)義務(wù)的原則上的靈活性，特別是美國法上的商業(yè)判斷準(zhǔn)則在
規(guī)范董事注意義務(wù)上的運(yùn)用，比較適合現(xiàn)代商業(yè)實(shí)踐，很值得我們借
鑒。
“股東會中心主義”和“董事會中心主義”的爭論，觸及的是股東
會和董事會權(quán)力分配的核心問題。本書認(rèn)為，“股東會中心主義”的
衰落和“董事會中心主義”的興起，并不意味排斥股東擁有對董事會
及經(jīng)理層的最終控制權(quán)。英美法和大陸法的經(jīng)驗(yàn)均告訴我們，在明
確公司管理權(quán)屬于董事會的同時(shí)，明確劃分股東會與董事會在某些
重大事項(xiàng)的決定權(quán)是必須的。
就董事會的內(nèi)部制衡機(jī)制而言，其本質(zhì)是股東對董事會制衡機(jī)
制的一種延伸。本書僅就獨(dú)立董事制度、董事會的平衡結(jié)構(gòu)、董事會
的評估機(jī)制等方面展開對董事會內(nèi)部制衡機(jī)制的討論。雖然在英美
的公司實(shí)踐中，獨(dú)立董事制度對提高董事會的獨(dú)立性，防止內(nèi)部人控
制，維護(hù)股東利益發(fā)揮了積極作用，但我們也看到，對獨(dú)立董事制度
是否能真正發(fā)揮作用、提高公司業(yè)績的質(zhì)疑還是大量存在。本書認(rèn)
為，獨(dú)立董事制度并不是完美無缺的，由于對“獨(dú)立性”的嚴(yán)格限制，
獨(dú)立董事的作用有限是完全可以理解的。但就我國上市公司內(nèi)部人
控制過于嚴(yán)重的現(xiàn)狀來說，推行獨(dú)立董事制度無疑具有積極意義。
由于美國獨(dú)立董事制度的完獸性，董事長兼任CEO(首席執(zhí)行
官)得到了大多數(shù)人的贊同。但從其他國家反對這一做法的主張來
分析，如果缺乏相應(yīng)的制約機(jī)制，董事長兼任CEO顯然是不現(xiàn)實(shí)的。
就我國來說，筆者贊同法律不應(yīng)支持董事長與CEO兼任。
為更好地實(shí)現(xiàn)董事會內(nèi)部制衡而設(shè)的董事會專業(yè)委員會制度，
證明是一種行之有效的辦法。特別是審計(jì)委員會、報(bào)酬委員會和提
名委員會的設(shè)置，可以較好地解決董事會的內(nèi)部控制問題。美國法
的實(shí)踐是，上述三個(gè)委員會基本上由獨(dú)立董事組成，而其他國家規(guī)定
應(yīng)大部分由獨(dú)立董事組成。從更符合現(xiàn)實(shí)的角度看，本書贊同在我
國應(yīng)規(guī)定必須設(shè)立審計(jì)委員會，其他專業(yè)委員會的設(shè)置可以因各公
司而異，專業(yè)委員會的組成則規(guī)定大部分是獨(dú)立董事即可。至于董
事會的評估機(jī)制，美國法的實(shí)踐是注重評估的程序規(guī)制，特別強(qiáng)調(diào)外
部顧問的介入，這值得我們借鑒的。
經(jīng)理層與董事會之間的代理關(guān)系決定了經(jīng)理層必須受董事會的
指導(dǎo)和控制。就經(jīng)理層的權(quán)力來源來說，英美法的規(guī)定更靈活一些。
通過對兩大法系的比較分析，我們發(fā)現(xiàn)經(jīng)理層雖然擁有充分的業(yè)務(wù)
執(zhí)行權(quán)，但經(jīng)理層的權(quán)力始終應(yīng)受到董事會的直接限制。在這個(gè)意
義上，我國公司法上直接規(guī)定經(jīng)理的職權(quán)似乎是不適宜的，公司的經(jīng)
營決策權(quán)和業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)應(yīng)由董事會和經(jīng)理層共同行使。
以股票期權(quán)為基礎(chǔ)的激勵(lì)計(jì)劃，是對經(jīng)理層激勵(lì)的主要途徑。
本書指出，對經(jīng)理層的激勵(lì)必須堅(jiān)持合理性原則。偏離合理性原則
的激勵(lì)計(jì)劃，將會使股東放棄更多的利益。而且，激勵(lì)計(jì)劃和公司業(yè)
績的增長并不具有必然的正相關(guān)性，因此，對激勵(lì)計(jì)劃應(yīng)慎重把握。
經(jīng)理層的約束機(jī)制，主要應(yīng)發(fā)揮股東、董事會對經(jīng)理層的控制作用及
信息披露機(jī)制和股東訴訟機(jī)制的作用。本書特別指出，在我國，只有
真正啟動股東訴訟的司法實(shí)踐，才能真正產(chǎn)生對經(jīng)理層約束的威懾
作用。
通過對英美法和大陸法的比較分析，我們發(fā)現(xiàn)，兩者在監(jiān)事會制
度上，有著迥然不同的安排。由于資本結(jié)構(gòu)和法律傳統(tǒng)的不同，也很
難說英美的審計(jì)委員會和外部審計(jì)師相結(jié)合的監(jiān)督模式與德國的強(qiáng)
有力的監(jiān)事會監(jiān)督模式哪種更好。我們沒有必要為了適應(yīng)一種模式
而筒單批判另一種模式，對兩種監(jiān)事會制度的兼收并蓄，是我國監(jiān)事
會制度的取向。為此，必須在強(qiáng)化監(jiān)事會的權(quán)力、完善監(jiān)事的任命機(jī)
制、設(shè)立獨(dú)立外部監(jiān)事制度及審計(jì)委員會制度等方面加以考慮。

目 錄

第一章 導(dǎo)論
第二章 公司治理結(jié)構(gòu)的理論基礎(chǔ)
第一節(jié) 公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)
一、股權(quán)與所有權(quán)
二、法人財(cái)產(chǎn)權(quán)與法人所有權(quán)
三、公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)與公司治理結(jié)構(gòu)
第二節(jié) 代理理論
一、代理理論的基本內(nèi)客
二、代理理論與公司治理結(jié)構(gòu)
第三章 股東會董事會與董事會之利益制衡
第—節(jié) 股東權(quán)利和股東會的權(quán)力定位
一、股東權(quán)概述
二、股東民主：現(xiàn)實(shí)還是神話
三、股東全的權(quán)力定位
第二節(jié) 董事的權(quán)力與義務(wù)及董事會的權(quán)力定位
一、董事的法律地位
二、董事權(quán)力和義務(wù)的界定
三、董事會的權(quán)力定位
第三節(jié) 股東會和董事會之間的利益制街機(jī)制
一、“股東會中心主義”和“董事合中心主義”的爭論
二、股東會與董事合的制衡
三、對我國公司股東會和董事會制衡機(jī)制的思考
第四章 董事會內(nèi)部之利益制衡
第一節(jié) 獨(dú)立董事制度之評介
一、獨(dú)立性之判斷
二、獨(dú)立董事的功能
三、獨(dú)立董事制度之評介
四、我國的獨(dú)立董事制度建設(shè)
第二節(jié) 董事會的平衡結(jié)構(gòu)
一、CEO與董事長：兼任還是分任
二、董事會專業(yè)委員會的結(jié)構(gòu)
第三節(jié) 董事會的評估機(jī)制
一、評估程序
二、董事會業(yè)績評估
第五章 經(jīng)理層之激勵(lì)與約束機(jī)制
第一節(jié) 經(jīng)理層的法律地位
一、經(jīng)理層的構(gòu)成及其與董事會的關(guān)系
二、經(jīng)理層的權(quán)力來源
三、經(jīng)理層權(quán)力透析
第二節(jié) 經(jīng)理層之激勵(lì)機(jī)制
一、經(jīng)理層激勵(lì)的主要途徑
二、經(jīng)理層報(bào)酬的合理性原則
三、經(jīng)理層激勵(lì)機(jī)制之評介
四、我國的經(jīng)理層激勵(lì)機(jī)制建設(shè)
第三節(jié) 經(jīng)理層之約束機(jī)制
一、股東在經(jīng)理層約束機(jī)制中的作用
二、董事會在經(jīng)理層約束機(jī)制中的作用
三、信息披露機(jī)制的作用
四、訴公機(jī)制約作用
五、對我國經(jīng)理層約束機(jī)制的思考
第六章 監(jiān)事會之制衡機(jī)制
第一節(jié) 英美法與大陸法的監(jiān)事制度之比較
一、英美法的監(jiān)事制度
二、大陸法的監(jiān)事會制度
三、簡要評論
第二節(jié) 我國監(jiān)事會制度的取向
一、我國的監(jiān)事會制度
二、我國監(jiān)事會制度在現(xiàn)實(shí)中的窘境
且、我國監(jiān)事會制度的取向

結(jié)束語
附：參考資科
后記