[ 武志國(guó) ]——(2008-11-6) / 已閱45414次
3）仲裁協(xié)議約定兩個(gè)以上仲裁機(jī)構(gòu)的，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇其中的一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁；當(dāng)事人不能就仲裁機(jī)構(gòu)選擇達(dá)成一致的，仲裁協(xié)議無(wú)效。
4）仲裁協(xié)議約定由某地的仲裁機(jī)構(gòu)仲裁且該地僅有一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)的，該仲裁機(jī)構(gòu)視為約定的仲裁機(jī)構(gòu)。該地有兩個(gè)以上仲裁機(jī)構(gòu)的， 當(dāng)事人可以協(xié)議選擇其中的一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁；當(dāng)事人不能就仲裁機(jī)構(gòu)選擇達(dá)成一致的，仲裁協(xié)議無(wú)效。
5）債權(quán)債務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓的，仲裁協(xié)議對(duì)受讓人有效，但當(dāng)事人另有約定、在受讓債權(quán)債務(wù)時(shí)受讓人明確反對(duì)或者不知有單獨(dú)仲裁協(xié)議的除外。
6）選擇中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁的樣本條款如下：“凡因本合同引起的或與本合同有關(guān)的任何爭(zhēng)議，均應(yīng)提交中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)，按照申請(qǐng)仲裁時(shí)該會(huì)現(xiàn)行有效的仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁，仲裁裁決是終局的，對(duì)雙方均有約束力，仲裁適用中華人民共和國(guó)法律�！�
（三）訴訟
根據(jù)《民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定，可以在書(shū)面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反訴訟法中對(duì)級(jí)別管轄和專(zhuān)屬管轄的規(guī)定。因此必須作出確定的、單一的選擇，用詞要與法律規(guī)定一致。不能超出上述五種法院，不能同時(shí)選擇兩個(gè)以上管轄法院，否則導(dǎo)致約定無(wú)效。
在簽訂合同時(shí)，最好事先確定管轄法院，為爭(zhēng)取管轄法院的便利奠定基礎(chǔ)。在合同中占主動(dòng)的一方可以盡量選擇便于訴訟的法院，如雙方就此相持不下的，最好約定為“任何一方作為原告起訴的，有權(quán)在原告住所地法院管轄”。確定管轄地的方式實(shí)際上包括不約定的方式實(shí)現(xiàn)，可根據(jù)不同合同糾紛管轄地的特殊規(guī)定，通過(guò)不明確約定管轄地的方式實(shí)現(xiàn)預(yù)期的管轄歸屬。
第二十五條 合同框架結(jié)構(gòu)周延
在擬訂的合同提綱或?qū)徍艘c(diǎn)基礎(chǔ)上，為合同建立架構(gòu)。合同架構(gòu)是指合同各個(gè)組成部分及其組成部分的構(gòu)成、排列、組合和搭配。除了封面和目錄，合同通常由首部、內(nèi)容、結(jié)尾三部分組成。
（一）完整的首部，一般包括標(biāo)題、合同編號(hào)、各方當(dāng)事人名稱(chēng)基本情況等；
如果是自然人或個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，要寫(xiě)清姓名、家庭住址、民族、工作單位、身份證號(hào)及其他身份信息等；如果是法人或其他組織，要寫(xiě)清住所、法定代表人或主要負(fù)責(zé)人、銀行帳號(hào)、聯(lián)系電話等。尤其是面對(duì)新客戶(hù)或初次交易的，務(wù)必要考慮交易對(duì)方的履行合同能力、信用情況等，查看營(yíng)業(yè)執(zhí)照和企業(yè)參加年檢的證明資料，不能輕信名片、介紹信、工作證、公章、授權(quán)委托書(shū)、營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件等證件，還可以到公司注冊(cè)地的工商管理部門(mén)進(jìn)行工商查詢(xún)。
為便于合同表達(dá)和閱讀，一般要在合同的第一段為各方設(shè)定一個(gè)別稱(chēng)或簡(jiǎn)稱(chēng)，如：將某公司簡(jiǎn)稱(chēng)為“甲方”或“Part A”。謹(jǐn)慎使用法定術(shù)語(yǔ)作為雙方當(dāng)事人的別稱(chēng)或簡(jiǎn)稱(chēng)（如發(fā)包方、承攬人等）。
（二）詳盡的內(nèi)容，一般包括簽訂合同的依據(jù)和目的（常見(jiàn)的背景語(yǔ)和引述語(yǔ)）、簽訂方式（招投標(biāo)、拍賣(mài)等）、保證與陳述、合同標(biāo)的（物、技術(shù)、服務(wù)或工程等）、數(shù)量和質(zhì)量、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)或要求、價(jià)款或酬金、費(fèi)用負(fù)擔(dān)、結(jié)算或支付、履行和交割、地點(diǎn)和期限（起止及進(jìn)度）、違約或賠償、生效及終止、不可抗力、爭(zhēng)議及解決、仲裁及律師費(fèi)用負(fù)擔(dān)、法律適用、售后與保修、保密與競(jìng)業(yè)、擔(dān)�；虮ｋU(xiǎn)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、權(quán)利放棄、權(quán)利轉(zhuǎn)讓、繼承者和受讓人、變更修訂、全部協(xié)議（常見(jiàn)的取代條款或完整性條款）、未盡事宜或特殊條款、通知、合同正副本份數(shù)及保存、附件補(bǔ)充等；
（三）完滿的結(jié)尾，一般包括簽約單位蓋章及簽約單位授權(quán)代表簽字、簽約時(shí)間、簽約地點(diǎn)等。
上述內(nèi)容條款主要指常規(guī)的買(mǎi)賣(mài)合同（買(mǎi)賣(mài)合同是合同之母），實(shí)踐中買(mǎi)賣(mài)合同嚴(yán)格羅列上述細(xì)節(jié)的并不多見(jiàn)，不同種類(lèi)的合同條款差異很大，有的合同各方面的內(nèi)容都要涉及，有的合同力求簡(jiǎn)要，有的合同必備條款在法律上是有明確要求的，應(yīng)根據(jù)特殊需要設(shè)置特殊條款。
第二十六條 合同編排層次分明
合同編排一般是指合同章、節(jié)、條、款、項(xiàng)排列布局形式。
最為嚴(yán)謹(jǐn)?shù)暮贤扇 罢�、�?jié)、條、款、項(xiàng)”，結(jié)構(gòu)層次的序號(hào)按第一層為“一、”第二層為“（一）”，第三層為“1.”，第四層為“（1）”順序排列�；蛘甙吹谝粚訛椤�1.”第二層為“1.1”，第三層為“1.1.1.”，第四層為“1.1.1.1”順序排列。合同體例既要視委托人要求和委托人情況而定，又要與合同所涉事項(xiàng)、金額、履行方式、有效期、操作難易程度等因素相一致，即因人而異、因事而異，非千篇一律。
按邏輯順序列出合同段落的標(biāo)題詞。合同的段落是按一定的邏輯順序組織起來(lái)。參照《合同法》第12條對(duì)合同內(nèi)容的規(guī)定，這些標(biāo)題詞要力求總結(jié)出每個(gè)段落或相關(guān)段落的內(nèi)容。
合同條款的順序一般遵循“先鋪墊后正文、先重要后次要、先一般后特殊、先早后晚、先實(shí)體后程序”。
背景語(yǔ)一般是指放在合同主要內(nèi)容前面的“鑒于或根據(jù)”條款，書(shū)寫(xiě)這類(lèi)條款的目的是為了明確合同的來(lái)龍去脈。引述語(yǔ)接著背景語(yǔ)，引述語(yǔ)往往是聲明合同簽訂的法律依據(jù)、合同雙方自愿平等簽署等內(nèi)容。
一般擬訂者習(xí)慣將各方的權(quán)利和義務(wù)分散在合同各條款中，如果合同比較簡(jiǎn)單采取分散約定無(wú)妨，如合同復(fù)雜則適宜區(qū)分功能板塊的情況下采取集中約定的方式，即采取專(zhuān)章的形式對(duì)各方不同種類(lèi)的權(quán)利與義務(wù)進(jìn)行界定，然后編排與各方對(duì)權(quán)義對(duì)應(yīng)的保證和承諾，緊接著就是違約責(zé)任條款。
合同編排體例往往取決于合同草擬者的個(gè)人習(xí)慣、經(jīng)驗(yàn)和對(duì)合同所涉事項(xiàng)的精湛理解乃至其心情和態(tài)度，在合同體例和用語(yǔ)本身的多樣性的情況下無(wú)所謂孰優(yōu)孰劣。
第二十七條 合同內(nèi)容協(xié)調(diào)一致
在起草或?qū)徍撕贤瑫r(shí)一定要注意合同內(nèi)容的前后一致性，包括不同條款之間的一致，不同合同之間的一致，主合同和從合同的一致，正文和副本的一致，合同與附件的一致，合同與實(shí)際情況一致，用詞的一致，在文法和標(biāo)點(diǎn)符號(hào)上保持一致。合同要邏輯嚴(yán)謹(jǐn)、前后一致，不能前后內(nèi)容相互矛盾不一，否則讓人無(wú)所適從。還應(yīng)注意對(duì)合同前后內(nèi)容產(chǎn)生矛盾或沖突時(shí)的處理原則作出約定。
第二十八條 合同語(yǔ)言文字合規(guī)
（一）在起草、審核、修改合同時(shí)，盡可能地使用共同認(rèn)可的一些規(guī)范性的法律用語(yǔ)，以避免理解歧義。容易產(chǎn)生誤解和歧義的詞語(yǔ)要解釋?zhuān)橇炕蚨ㄐ缘膶?zhuān)業(yè)詞語(yǔ)要進(jìn)行定義。要勤于解釋合同中的術(shù)語(yǔ)和概念，最好在首次使用具體的某個(gè)術(shù)語(yǔ)時(shí)要下定義。
（二）合同主體簡(jiǎn)稱(chēng)必須在合同開(kāi)頭部分有提示，注意避免合同主體較多時(shí)發(fā)生混淆。
（三）數(shù)字時(shí)要漢字和阿拉伯?dāng)?shù)字即大小寫(xiě)并用，并且要注明大小寫(xiě)不一致時(shí)以大寫(xiě)為準(zhǔn)，而且要有準(zhǔn)確的量詞。
（四）合同用詞最好不要使用非精確性的形容詞，如 “優(yōu)良的”、“完整的”、“嚴(yán)重的”、“重大的”、“合理的”等等。避免使用模棱兩可的副詞如“左右”、“大約”、“相當(dāng)”、“等等”。另外要謹(jǐn)慎運(yùn)用“包括但不限于”一詞。
（五）要避免一些文字混淆或引起的法律混淆，如“成立”與“生效”、“預(yù)約意向”與“本合同”不分，“違約金”與“賠償金”混淆等。避免在合同重用模愣兩可的詞句或多義詞。
(六)合同中的相關(guān)性條款內(nèi)容應(yīng)當(dāng)集中，最好不要分散，一般也不要就同一內(nèi)容在合同重復(fù)中陳述或反復(fù)強(qiáng)調(diào)。
（七）盡量用主動(dòng)語(yǔ)態(tài)而不用被動(dòng)語(yǔ)態(tài)。盡量使用短句，要精練、清晰、直接而準(zhǔn)確，不要自己造詞。
（八）盡量假設(shè)合同的讀者是一個(gè)受過(guò)一般教育的門(mén)外漢，且對(duì)此事毫不知情，撰寫(xiě)合同時(shí)要考慮讓第三方能夠讀懂。
（九）盡量不要使用外語(yǔ)，必須使用中英文文本的，應(yīng)盡量爭(zhēng)取約定以中文為準(zhǔn)，避免加劇漢語(yǔ)在涉外交易中不必要的衰退。
第二十九條 合同印裝簽章規(guī)范
合同適宜采用A4紙激光打印機(jī)打印，左側(cè)裝訂，字體和排版應(yīng)當(dāng)美觀大方，符合習(xí)慣，避免照搬國(guó)外的排版。
一般情況下，簽字和蓋章最好要同時(shí)具備，防止出現(xiàn)未蓋章只有經(jīng)辦人簽字，或無(wú)簽字只有公章被以印章丟失被盜等理由擺脫責(zé)任等情形的出現(xiàn)。簽字包括營(yíng)業(yè)執(zhí)照記載的法定代表人或負(fù)責(zé)人簽署，或者由授權(quán)委托書(shū)載明的代理人，或者由雙方接洽的經(jīng)辦人簽署，簽字為了避手寫(xiě)的難以辨認(rèn)，手簽的姓名和打印的印刷體姓名同時(shí)具備，至少應(yīng)有法定代表人的簽字或單位的公章或合同專(zhuān)用章。雙方要在每頁(yè)合同上簽字或者加蓋騎縫章。
合同簽訂各方的時(shí)間地點(diǎn)應(yīng)當(dāng)具備，最好是打印簽訂日期，避免出現(xiàn)合同日期空白。如果雙方在是在同一時(shí)間和地點(diǎn)簽訂的合同，則建議將時(shí)間和地點(diǎn)作為合同的一個(gè)條款放在合同尾部或首部。如果約定合同簽訂地法院為訴訟管轄法院的，合同各方尤其應(yīng)當(dāng)注意合同的簽訂時(shí)間和地點(diǎn)的約定。
第七章 合同約定不完整的救濟(jì)和推定
第三十條 合同完整性方面常見(jiàn)問(wèn)題
合同條款不具備，遺留了合同履行的空白點(diǎn)，假設(shè)未盡量窮盡，實(shí)體及步驟、程序方面有會(huì)導(dǎo)致嚴(yán)重后果的遺漏。對(duì)合同約定不明確部分，法律出于交易秩序穩(wěn)定的考慮一般會(huì)規(guī)定有約定不明情形下的推定，因此，必須查找相關(guān)規(guī)定確定是否存在因“約定不明”而發(fā)生對(duì)某一方的嚴(yán)重不利因素或影響。
第三十一條 合同法關(guān)于約定不明的補(bǔ)救性或推定性規(guī)定
《合同法》規(guī)定，規(guī)定合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒(méi)有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照上述仍不能確定的，適用下列規(guī)定：（1）質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。（2）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。（3）履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。（4）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。（5）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。（6）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)�！�
有些事項(xiàng)可能是故意不去約定，如此做法可能對(duì)己方有利，或者基于此等不約定事項(xiàng)并不重要。
第三十二條 其他法律關(guān)于補(bǔ)救的規(guī)定
需要留意的此類(lèi)規(guī)定往往基于“沒(méi)約定”、“沒(méi)有約定”、“無(wú)約定”、“未作約定”、“約定不明”、“約定不清”等前提，規(guī)定法律效果的，如《拍賣(mài)法》第二十九條、第五十六條，《物權(quán)法》第十五條、第八十條、第九十六條、第九十七條、第九十八條、第九十九條、第一百零二條、第一百零三條、第一百零四條、第一百一十五條、第一百一十六條、第一百四十九條、第一百一十五條、 第一百一十六條、第一百六十四條、第一百七十三條、第一百九十二條、第二百零四條、第二百一十三條、第一百七十六條、第二百三十六條、第二百四十一條，《公司法》第四十二條，《票據(jù)法》第五十九條 ，《證券投資基金法》第五十二條，《保險(xiǎn)法》第十五條、第十六條、第三十四條、第三十八條、第四十一條、第五十一條、第五十八條，《中華人民共和國(guó)海事訴訟特別程序法》第三十七條，《擔(dān)保法》第十九條、第二十一條、第二十五條、第二十六條、第二十七條，《集成電路布圖設(shè)計(jì)保護(hù)條例》第十條 、第十一條，最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)仲裁法》若干問(wèn)題的解釋第四條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)仲裁法〉若干問(wèn)題的解釋》第十六條 ，《最高人民法院關(guān)于審理期貨糾紛案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第十八條、第二十六條、第三十六條，《最高人民法院關(guān)于審理商品房買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十四條，《最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)民事糾紛案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第十二條 ，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第十三條，《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第八條、第十四條、第二十五條、第二十八條、第三十一條、第三十五條、第三十七條、第三十九條，《最高人民法院關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第十七條，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)擔(dān)保法〉若干問(wèn)題的解釋》第三十三條、第三十七條、第三十八條、第七十五條，《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國(guó)民法通則＞若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）》第124條，《合伙企業(yè)法》第十九條、第三十條、第三十三條、第二十二條、第二十三條、第三十一條、第三十二條、第四十四條、第六十九條、第七十條、第七十一條、第七十二條、第八十二條《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第二十七條、《中華人民共和國(guó)婚姻法》第十九條 、《合同法》第七十八條、第一百一十一條、第一百三十九、第一百四十條、第一百四十一條、第一百四十二條、第一百四十三條、第一百五十四條、第一百五十五條、第一百五十六條、第一百六十一條、第一百七十條、第一百七十八條、第二百零五條、第二百一十一條、第二百一十七條、第二百二十六條、第二百三十二條、第二百五十條、第二百六十三條、第三百一十條、第三百一十二條《最高人民法院關(guān)于審理信用證糾紛案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第四條、第七條 、第十六條、第十七條 ，《最高人民法院關(guān)于審理海上保險(xiǎn)糾紛案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第十一條 、《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣(mài)、變賣(mài)財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》第三十一條等等。
第八章 合同忌諱
第三十三條 合同審查禁忌
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